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婚外情第三者有小孩了不一定構(gòu)成犯罪。有配偶后又與他人結(jié)婚，或者明知道他人是有配偶的還與之結(jié)婚的，才構(gòu)成犯罪，刑法中稱之為重婚罪。

如果只是有配偶一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間與婚外情人生育了子女是基于偶然的出軌行為，但雙方卻沒有形成法律婚姻或者事實婚姻關(guān)系，是不構(gòu)成犯罪的。

【法律依據(jù)】

《刑法》第二百五十八條，有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役。

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